Por cortesía de nuestro consecuente colaborador, Lic. Wladimir García C., publicamos su último trabajo.
Aspectos Relevantes de la Reforma
Tributaria de 2020
Por
Wladimir García C. – Marzo 2020
Aspectos generales
Código Orgánico Tributario
Ley Orgánica de Aduana
Ley de Impuesto al Valor
Agregado
Reflexiones finales
• Reformas realizadas por la
Asamblea Nacional Constituyente, activa desde el 30 de julio de 2017.
• No fueron discutidos y
consultados los cambios con los agentes económicos.
• Reformas publicadas en Gaceta
Oficial N° 6.507 Extraordinario, de fecha 29 de enero de 2020.
• 1967. Código Orgánico
Tributario para América Latina (MCTAL). Se cimentan las bases para la
aplicación del principio de legalidad.
• 1982. Aplicación en Venezuela
de dicho modelo, liderado por el Dr. José Andrés Octavio.
• 1992. Reforma del COT, donde se
dio entrada a tributos indirectos.
• 1994. COT del gobierno de
Rafael Caldera, donde se impuso la actualización monetaria de las multas, se
elevaron las sanciones pecuniarias y se desarrolló lo concerniente a la
defraudación fiscal.
• 1999. Se criminaliza la evasión
fiscal y se amplían notablemente las sanciones (imprescriptibilidad de delitos
tributarios).
• 2001. Contribuyente es igual a
delincuente. Altas sanciones y medios de defensa escasos.
• 2014. Dictado por el Ejecutivo
Nacional, vía Ley Habilitante. Ampliación de las sanciones, se extienden los
supuestos de coparticipación, se agrava la prescripción. Aumento en las
sanciones de carácter penal. Ausencia de tribunales especializados; garantías
procesales mínimas. Inclusión del cobro ejecutivo, como potestad de la
Administración Tributaria.
• 2020. Cambio drástico en la
metodología de determinación de las sanciones. Disminución de garantías.
Eliminada la presunción de inocencia. Derecho tributario de “enemigos”.
De acuerdo a Andrés Eloy Méndez (Presidente de la comisión de
economía de la constituyente): “Perseguimos cerrar el déficit fiscal, mejorar
la recaudación”
•
De la Declaratoria de Incobrabilidad
Artículo 54. La Administración Tributaria podrá de oficio, de
acuerdo al procedimiento previsto en este Decreto Constituyente, declarar
incobrables las obligaciones tributarias y sus accesorios y multas conexas que
se encontraren en algunos de los siguientes casos: 1.- Aquellas cuyo monto no
exceda de cincuenta unidades tributarias (50 UT) siempre que hubieren
transcurrido ocho (8) años contados a partir del 1° de enero del año calendario
siguiente a aquel en que se hicieron exigibles. 2.- Aquellas cuyos sujetos
pasivos hayan fallecido en situación de insolvencia comprobada, y sin perjuicio
de lo establecido en el artículo 24 de este Código. Omissis. 4.- Aquellas
pertenecientes a sujetos pasivos que se encuentren ausentes del país, siempre que
hubieren transcurrido ocho (8) años contados a partir del 1° de enero del año
calendario siguiente a aquel en que se hicieron exigibles, y no se conozcan
bienes sobre los cuales puedan hacerse efectivas. (Antes 5 años).
• Prescripción
En el artículo 62 se agrega que “el cómputo del término de la
prescripción se suspende en los supuestos de falta de comunicación del cambio
de domicilio. Esta suspensión surtirá efecto desde la fecha en que se deje
constancia de la inexistencia o modificación del domicilio informado a la
Administración Tributaria. La suspensión de la prescripción se prolongará hasta
la actualización del nuevo domicilio por parte del sujeto pasivo.
• Unidad Tributaria (UT)
a)
Se elimina la condición de los
183 días a efectos de la determinación de la UT aplicable en tributos anuales.
b)
Para el caso de tributos
anuales, la UT aplicable será la que esté vigente al cierre del ejercicio.
c)
Se ordena a los órganos y entes
del Poder Público a que en un plazo de 1 año, procedan a sustituir la unidad de
medida, en caso de estar expresadas en UT (beneficios laborales, tasas y
contribuciones).
d)
Se elimina la obligación de
ajustar anualmente la UT dentro de la primera quincena del mes de febrero de
cada año. El Presidente tendrá un peso importante al momento de determinar la
UT.
e)
Se elimina el mecanismo de
determinación de la UT en función al Índice Nacional de Precios al Consumidor.
f)
Prácticamente queda eliminado
el uso de la UT, excepto por: desgravámenes personas naturales, calificación de
sujetos pasivos especiales, etc.
Se transgrede la armonización y coordinación del poder y las
potestades tributarias entre las distintas administraciones tributarias,
prevista en el Artículo 156 de la Constitución, recogido por la Ley Orgánica
del Poder Público Municipal, en su Artículo 161.
Con este cambio se estimula la descoordinación entre las autoridades
tributarias y un alto grado de incertidumbre para los contribuyentes.
• Exenciones y Exoneraciones
a)
Las exoneraciones pasan a tener
un límite de un año (antes 5 años), prorrogable por un período igual.
b)
Se da un cambio para las
instituciones sin fines de lucro, manteniendo solo el beneficio para las
dedicadas a actividades religiosas y de culto.
c)
Las exoneraciones quedarán
contempladas en un “Decreto General de Exoneraciones de Tributos
Nacionales” anual, emitido por el Ejecutivo Nacional.
d)
Será nula cualquier exoneración
que no se encuentre contenida en el referido Decreto.
• Ilícitos Tributarios
a)
Se elimina el uso de la UT, y
se incorpora el uso del “tipo de cambio oficial de la moneda de mayor valor”
(MMV), publicada por el Banco Central de Venezuela.
b)
Aplica tanto para las multas
que estaban fijadas en UT, así como el proceso de actualización de las que
estaban representadas en porcentajes.
c)
No se modificó el número de
días de cierre del establecimiento, en los casos que aplicare.
d)
No se modificó el número de UT,
en comparación con el tipo de cambio, por lo que se registra un significativo
aumento en las sanciones. Pudiésemos estar frente a incrementos superiores a
1600%.
e)
En el Artículo 115, se lleva la
multa máxima al 1000% (retenciones hechas y no enteradas).
De acuerdo a Ecoanalitica, el COT pasa a penalizar la tenencia de
divisas, siendo el consumidor final el más afectado.
Tendencia inflacionaria, dado que más del 50% de las transacciones
se están haciendo en dólares, pudiendo llegar al 70% al final del año.
• Ilícitos Tributarios Penales
El Artículo 118 establece en su Parágrafo Único que “en los casos de
ilícitos sancionados con penas restrictivas de libertad a los que se refieren los
numerales 1, 2 y 3 de este artículo, la acción penal se extinguirá si el
infractor admite los hechos y paga dentro [d]el lapso de diez (10) días hábiles
siguientes a la notificación de la resolución, el monto total de la obligación
tributaria, sus accesorios y sanciones, aumentadas en quinientos por ciento
(500%). Este beneficio no procederá en los casos de reincidencia en los
términos establecidos en este Código.
• Facultades, Atribuciones, Funciones y Deberes de la Administración
Tributaria
En el Artículo 131, el numeral 22 atribuye a la Administración
Tributaria la posibilidad de ejercer acciones penales, sin perjuicio de las
competencias del Ministerio Público.
• Facultades de Fiscalización y Determinación
El COT 2014 establecía la posibilidad de exigir el pago de tributos,
accesorios e intereses en moneda extranjera. Dicha literalidad quedó suprimida,
por lo que es confuso saber si el BCV, el Ministerio respectivo y el Ejecutivo
Nacional podrían diseñar algo distinto de forma administrativa.
• Deberes de la Administración Tributaria
Se agrega en el Artículo 147, la posibilidad de crear mecanismos que
atiendan a personas con discapacidad, que sean contribuyentes tributarios.
• Procedimientos de Verificación
Artículo 183: “En los casos en que existieran elementos que
presupongan la comisión de algún ilícito tributario sancionado con pena
restrictiva de libertad, la Administración Tributaria, una vez verificada la
notificación de la Resolución de Imposición de Sanción, enviará de forma
inmediata copia certificada del expediente al Ministerio Público, a los fines
del inicio del proceso penal correspondiente”.
• Del Procedimiento de Fiscalización y Determinación
a)
En cuanto al inicio del Sumario
Administrativo, se reduce a 15 días (25 días bajo condiciones normales), en los
casos que se presuma que ha habido defraudación.
b)
De igual forma, en caso de
existir indicios de defraudación, la autoridad tributaria deberá decidir en 180
días (1 año bajo condiciones normales).
• Del Procedimiento de Fiscalización y Determinación
Artículo 204. La Administración Tributaria podrá realizar
actuaciones de control posterior tributario sobre las resultas de un
procedimiento de verificación o fiscalización y determinación en los siguientes
casos:
1.- Cuando por causa sobrevenida tengan conocimiento de hechos,
elementos o documentos que de haberse conocido o apreciado, hubieres producido
un resultado distinto.
2.- Cuando existan elementos que hagan presumir que el funcionario
responsable del procedimiento de verificación o fiscalización y determinación,
se encuentre incurso en el delito establecido en el artículo 62 del Decreto con
Rango, Valor y Fuerza de Ley contra la Corrupción.
• Del Procedimiento de Fiscalización y Determinación
Parágrafo Único: En ejercicio de la potestad de control posterior
tributario, la Administración Tributaria podrá anular Resoluciones y Actas que
se encuentren firmes en sede administrativa y ejercer las facultades que le
confiere la Sección Segunda del Capítulo I del Título IV de este Decreto
Constituyente, debiendo respetar en todo momento el derecho a la defensa y al
debido proceso del contribuyente.
• Cobro Ejecutivo
a)
Los gastos que se generen
producto del cobro ejecutivo, deberán ser sufragados por el deudor.
b)
Se agrega la notificación que
debe hacerse a las instituciones del Estado y financieras, a fin de prohibir la
enajenación de bienes, así como la movilización de cuentas bancarias, en el
marco del cobro ejecutivo.
c)
No se aceptaran fraccionamiento
de pagos.
d)
En caso de que en el acto de
remate, el proceso quede desierto, el bien se adjudicará a la Administración
Tributaria.
e)
El SENIAT tendrá prevalencia
sobre cualquier otra autoridad tributaria.
• Cobro Ejecutivo
a)
Los gastos que se generen
producto del cobro ejecutivo, deberán ser sufragados por el deudor.
b)
Se agrega la notificación que
debe hacerse a las instituciones del Estado y financieras, a fin de prohibir la
enajenación de bienes, así como la movilización de cuentas bancarias, en el
marco del cobro ejecutivo.
c)
No se aceptaran fraccionamiento
de pagos.
d)
En caso de que en el acto de
remate, el proceso quede desierto, el bien se adjudicará a la Administración
Tributaria.
e)
El SENIAT tendrá prevalencia
sobre cualquier otra autoridad tributaria.
• Medidas Cautelares
a)
En caso de medidas cautelares,
el SENIAT tendrá prevalencia sobre otras autoridades tributarias.
b)
No se aceptaran fraccionamiento
de pagos.
• Del Tratamiento de Mercancías Objeto de Comiso
a)
Nueva sección para este tipo de
supuestos.
b)
Los funcionarios competentes
entregarán los efectos decomisados a la máxima autoridad de la respetiva
oficina de la autoridad tributaria.
c)
Se debe dejar constancia en
acta de las circunstancias del evento, lista de bienes y valores asociados.
d)
En caso de actos firmes, se
podrá proceder al remate de los bienes.
e)
En caso de que los bienes sean
de interés social, se podrá fundamentar la necesidad de que el Estado disponga
de éstos.
f)
En caso de destrucción, deberá
estar presente en el acto un funcionario debidamente autorizado, quien
levantará el acta asociada al evento.
• De los Informes de las Partes y del Auto para Mejor Proveer
Artículo 305. De las sentencias definitivas dictadas por el Tribunal
de la causa o de las interlocutorias que causen gravamen irreparable, podrá
apelarse dentro de lapso de ocho (8) días de despacho, contados conforme lo
establecido en el artículo anterior.
Cuando se trate de la determinación de tributos o de la aplicación
de sanciones pecuniarias, este recurso procederá solo cuando la cuantía de la
causa exceda de cien (100) veces el tipo de cambio oficial de la moneda de mayor
valor, publicado por el Banco Central de Venezuela, para las personas naturales
y de quinientas (500) veces el tipo de cambio oficial de la moneda de mayor
valor, publicado por el Banco Central de Venezuela, para las personas
jurídicas.
• Disposiciones Transitorias y Finales
a)
Artículo 343. Para las
infracciones cometidas antes de la entrada en vigencia de este Código, se
aplicarán las normas previstas en el Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley
del Código Orgánico Tributario de 2014.
b)
Artículo 346. Los órganos y
entes del Poder Público tendrán un plazo de un (1) año contado a partir de la
fecha de publicación de este Decreto Constituyente en la Gaceta Oficial de la
República Bolivariana de Venezuela, para sustituir la unidad de medida para la
determinación de beneficios laborales o tasas y contribuciones especiales
derivadas de los servicios que prestan, en los casos en que se encuentren
actualmente establecidas en unidades tributarias.
• Disposiciones Transitorias y Finales
a)
Artículo 347. El Ejecutivo
Nacional tendrá un plazo de sesenta (60)
días, contados a partir de la fecha de publicación de este Decreto
Constituyente en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela,
para dictar el Decreto General de Exoneraciones de Tributos Nacionales.
Las exoneraciones establecidas antes de la publicación de este
Decreto Constituyente en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de
Venezuela mantendrán su vigencia hasta que el Ejecutivo Nacional dicte el
Decreto General de Exoneraciones de Tributos Nacionales.
b)
Artículo 351. Se deroga el
Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del Código Orgánico Tributario
publicado en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela N° 6.152
Extraordinario, de fecha 18 de noviembre de 2014 y todas las disposiciones
legales que colidan con las materias que regula este Decreto Constituyente, las
cuales estarán regidas únicamente por sus normas y por las leyes a las que éste
remita expresamente.
c)
Artículo 352. Este Decreto
Constituyente mediante el cual se dicta el Código Orgánico Tributario entrará
en vigencia a los treinta (30) días continuos siguientes a su publicación en la
Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela.
·
Fueron modificados un total de
21 artículos.
· Aumento de facultades para el
Presidente o Presidenta de la República, incluso sin la anuencia de sus
ministros.
·
Sustitución de la UT, por el
tipo de cambio oficial de la moneda de mayor valor, publicado por el Banco
Central de Venezuela, en cuanto a la fijación de tasas, impuestos, multas y
cualquier otro elemento análogo.
· La Reforma en la Ley Orgánica
de Aduanas, creará un Comité para las políticas aduanera y de comercio
exterior, que teóricamente agilizará la revisión de cada arancel.
· De acuerdo al Artículo 195, “El
presente Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley, entrará en vigencia cumplido
el plazo de veinte (20) días continuos, contados a partir del día siguiente de
su publicación en Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela”.
·
Fueron modificados un total de
9 artículos.
·
Artículo 27. Omissis. Se
aplicará una alícuota adicional que podrá ser modificada por el Ejecutivo
Nacional y estará comprendida entre un límite mínimo de quince por ciento (15%)
y un máximo de veinte por ciento (20%) a los bienes y prestaciones de servicios
de consumo suntuario definidos en el artículo 61 de esta Ley. (solo cambio de
forma).
· Se aplicará una alícuota
adicional que podrá ser modificada por el Ejecutivo Nacional y estará
comprendida entre un límite mínimo de cinco por ciento (5%) y un máximo de
veinticinco 25% de los bienes y prestaciones de servicios pagados en moneda
extranjera, criptomoneda o criptoactivo distinto de los emitidos y respaldados
por la República Bolivariana de Venezuela (PETRO), en los términos señalados en
el artículo 62 de esta Ley. El Ejecutivo Nacional podrá establecer alícuotas
distintas para determinados bienes y servicios, pero las mismas no podrán
exceder los límites previstos en este artículo (cambio de fondo).
· De acuerdo a Leonardo Palacios,
la creación de esta nueva alícuota generará: “más inflación, mayor costo del
cumplimiento de las obligaciones por parte de la pequeña y mediana empresa.
Veremos más escasez, y también afecta a los procesos productivos”.
· Artículo 62. La alícuota
impositiva establecida en el tercer aparte del artículo 27 de esta Ley, la
fijará el Ejecutivo Nacional mediante Decreto y se aplicará cuando ocurra
cualquiera de los siguientes supuestos:
1.- Cuando la venta de bienes muebles o la prestación de servicios
ocurridas en el territorio nacional sea pagada en moneda distinta a la de curso
legal en el país, o en criptomoneda o criptoactivo diferentes a los emitidos y
respaldados por la República Bolivariana de Venezuela. Si el documento de
compraventa de un bien mueble requiere para su validez que un notario dé fe
pública de su suscripción por las partes contratantes, éste deberá solicitar,
previo a la autenticación del documento, el o los documentos que demuestren el
pago del bien mueble en bolívares, o en criptomoneda o criptoactivo emitidos y
respaldados por la República Bolivariana de Venezuela. En su defecto, deberá
exigir el comprobante de pago de la obligación tributaria a la que se refiere
este artículo;
2.- Cuando se realicen ventas de bienes inmuebles que sean pagadas
en moneda distinta a la de curso legal en el país, criptomoneda o criptoactivo
diferentes a los emitidos y respaldados por la República Bolivariana de
Venezuela.
En este caso, los registradores deberán solicitar, previo al
registro del documento de compraventa, el o los documentos que demuestren el
pago del inmueble en bolívares, o en criptomoneda o criptoactivo emitidos y
respaldados por la República Bolivariana de Venezuela. En su defecto, deberá
exigir el comprobante de pago de la obligación tributaria a la que se refiere
este artículo.
Parágrafo Primero: En los casos de ventas de bienes muebles o
prestación de servicios que se encuentren exentos o exonerados del pago del
impuesto previsto en esta Ley; o de la venta de bienes inmuebles, se
aplicará solo la alícuota impositiva adicional que establezca el Ejecutivo
Nacional, de conformidad con el tercer aparte del artículo 27 de esta
Ley.
Parágrafo Segundo: Se exceptúa de la aplicación de la alícuota
impositiva establecida en el tercer aparte del artículo 27 de esta Ley, a las
operaciones realizadas por la República, los órganos del Poder Público
Nacional, el Banco Central de Venezuela, los entes de la Administración Pública
Nacional con o sin fines empresariales y los agentes diplomáticos y consulares
acreditados en el país sobre la base de reciprocidad, y los organismos
internacionales de los que la República Bolivariana de Venezuela es parte
activa.
Parágrafo Tercero: El Presidente de la República podrá exonerar el
pago de la alícuota establecida en el tercer aparte del artículo 27 de esta Ley
a determinados bienes, servicios, segmentos, sectores económicos del país y/o
medios de pago.
· Por primera vez en la
legislación venezolana se agrega una alícuota impositiva en la venta de bienes
inmuebles.
Surgen distintas interpretaciones al respecto:
1. Pagarán IVA todas las
transacciones, independientemente del que el vendedor no sea contribuyente
habitual del impuesto (Ejemplo: caso de importadores).
2. Aplica el IVA solo en el caso de
ventas hechas por constructoras, inmobiliarias o revendedores de inmuebles.
· Artículo 69. Omissis. A los
fines de la emisión de la factura por las operaciones señaladas en el artículo
62 de esta Ley, debe expresarse en la moneda, criptomoneda o criptoactivo en
que fue pagada la operación y su equivalente a la cantidad correspondiente en
bolívares. Asimismo, deberá constar ambas cantidades en la factura con
indicación del tipo de cambio aplicable, base imponible, impuesto y monto
total.
· El Artículo 71 establece que
“la alícuota impositiva establecida en el tercer aparte del artículo 27 de esta
Ley entrará en vigencia a los treinta (30) días continuos siguientes a la
publicación en la Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela del
decreto del Ejecutivo Nacional que establezca la alícuota aplicable”.
· El Artículo 72 establece que
“el presente Decreto Constituyente de Reforma Parcial del Decreto con Rango,
Valor y Fuerza de Ley que Establece el Impuesto al Valor Agregado, entrará en
vigencia a los sesenta (60) días continuos siguientes a su publicación en
Gaceta Oficial de la República Bolivariana de Venezuela”.
- De acuerdo a Econoanalitica, el Petro no es moneda de curso
legal (aun cuando pudiese llegar a hacerlo en caso de sustituir totalmente
al bolívar).
Es una unidad cuenta, que puede ser utilizado como un mecanismo de
reconversión a bajo costo.
Pudiese tener problemas de convertibilidad en mecanismos más
líquidos (dinero) que sean factibles para los comerciantes; no obstante,
pudiese venir un proceso de adaptación forzoso.
- La Reforma se da en el seno de la Asamblea Nacional
Constituyente.
- Se reforma la unidad de medida, a efectos de la determinación
de sanciones. Incertidumbre en cuanto a la eventual exposición fiscal.
- Reducción en la duración de beneficios fiscales
(exoneraciones).
- Aumento de penas privativas y criminalización de los
contribuyentes.
- Eliminación de la presunción de inocencia.
- Mayor discreción presidencial en materia aduanal.
- Sobre alícuota para transacciones en moneda extranjera y en
criptoactivos/criptomonedas, distintas al Petro.
- No está claro el manejo del Petro y su confiabilidad como
mecanismo de ahorro.
- No se ha hablado acerca de los mecanismos de calificación de
sujetos pasivos especiales, ni de desgravámenes para personas naturales
residentes.
- Se estima que la inflación proyectada anual ronda los 2500%
(2019 estuvo en 9585,50%, según BCV).
- La caída del PIB se estima en 10% (2019 estuvo entre 30% y
40%).
~~~~~
